Однако, утверждает Харт, доводы Девлина основываются на неосознанно принимаемом на веру представлении о том, что «вся нравственность – сексуальная мораль вместе с моралью, запрещающей вредоносное для других людей поведение, например убийство, воровство и нечестность,– формирует как бы одну неразрывную ткань, так что тот, кто отклоняется от какой-либо из норм нравственности, вероятно или неизбежно отклонится и от всех остальных».
Разумеется, общество не может существовать без морали, отражающей и дополняющей законодательное запрещение поведения, вредоносного для других. Однако «нет никаких данных в поддержку, и есть много данных, опровергающих теорию о том, что те, кто отклоняются от обычной сексуальной морали, каким-либо другим образом враждебны обществу».
Кроме того, Девлин, отталкиваясь от вполне допустимого предположения, что некоторая общая для всех мораль необходима обществу, переходит к отождествлению общества с его моралью в данный момент истории. В итоге получается, что изменение морали равнозначно разрушению общества. Именно это заставляет его отрицать аморальность в частной жизни и полагать, что безнравственность в сексуальных вопросах равносильна государственной измене.
Если отклонения от традиционной сексуальной морали не будут преследоваться законом, то весьма вероятно, что общественная мораль станет менее строгой, но это не означает, что общество будет подорвано или разрушено. Будет иметь место лишь постепенное изменение морали, вполне совместимое с сохранением и прогрессом общества.
По Харту, Девлин неправ также в том, что считает, будто любое общество имеет право защищать свои нравственные нормы, когда они оказываются под угрозой, независимо от того, в чем эти нормы состоят. Неправильно полагать, что любое общество стоит того, чтобы его защищать, и что для его защиты все средства хороши. Общественная мораль может оправдывать и рабство, и сожжение ведьм. Более того, поскольку в современном плюралистическом обществе люди придерживаются разных религий, политических взглядов и т. д., сама идея «морального консенсуса» становится довольно спорной.
Что было дальше
Согласно преобладающему мнению философов права, в споре Харта и Девлина победил Харт. Его критика слабых мест в концепции Девлина чрезвычайно убедительна. На стороне Харта выступили такие светила мировой философии права, как Рональд Дворкин и Джоэл Фейнберг, также подвергнув обоснованной критике утверждения Девлина, хотя и несколько с других позиций. В ответ на критику, преимущественно со стороны Харта, Девлин в 1965 г. опубликовал книгу «Поддержание морали», содержащую одноименную знаменитую лекцию с дополнительными сносками – ответами на критику,– а также шесть новых статей. Однако, по мнению комментаторов, ответы Девлина на аргументы Харта достаточно слабы, и ему не удалось защитить спорные положения своей теории: представление об опасности социальной дезинтеграции из-за ненаказуемой законом аморальности, уподобление аморальности подрывной деятельности и измене, некритичное принятие любой общественной морали. В середине 1960‐х гг. итогом спора виделась однозначная победа Харта, разгром принципа юридического морализма и торжество свободы, либерализма и толерантности над обскурантизмом.
