Договорные отношения адвоката строятся с самим клиентом-доверителем. По мнению некоторых авторов, к такому договору применимы нормы, содержащиеся в гл.49 Гражданского кодекса Российской Федерации, часть 2 (далее ГК РФ Ч.2)166 о договоре поручения или в гл.39 ГК РФ Ч.2 о возмездном оказании услуг, в той части, в которой они не противоречат существу соглашения об оказании правовой помощи167. Такой договор характеризуется большинством авторов как консенсуальный, двусторонний, возмездный или безвозмездный, фидуциарный. Договор между государством и адвокатом в пользу третьего лица лишен фидуциарного характера. И если он не является основанием для дополнительного заключения договора адвоката с самим представляемым лицом, то может повлечь нарушение прав представляемого лица на согласование условий получения им юридической помощи.
Оказание юридической помощи в форме представительства или защиты в суде в отсутствие соглашения между представителем (защитником) и представляемым лицом возможно лишь в тех же случаях, когда в судопроизводстве защита или представительство являются обязательными, а само лицо по объективным или субъективным причинам не может заключить договор с адвокатом или не желает. По мнению Р. В. Ярцева, обязательное участие защитника в процессе независимо от желания подозреваемого или обвиняемого обусловлено интересами правосудия, которые понимаются в первую очередь как назначение уголовного судопроизводства168. Здесь и возникает вопрос об основании возникновения представительских правоотношений. Потенциально этот вопрос может возникнуть и в обосновываемом Д. Т. Арабули предложении назначать адвоката в качестве представителя потерпевшего в уголовном судопроизводстве о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, в случаях отсутствия у умершего близких родственников или неустановления личности умершего169, т.е. когда в уголовном процессе в качестве потерпевшего фактически никто не может участвовать.
Отличие защиты по назначению в уголовном процессе от представительства по назначению в гражданском судопроизводстве проявляется в том, что, во-первых, подсудимый (обвиняемый, подозреваемый) всегда присутствует в процессе, во-вторых, в некоторых случаях УПК РФ предусматривает обязательное участие защитника независимо от волеизъявления представляемого лица (подозреваемого, обвиняемого, подсудимого), в-третьих, для защитника (адвоката) принятая им на себя защита указанных лиц является обязательной в силу прямого предписания закона (ч.7 ст.49 УПК РФ, пп.2 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности). В случае предоставления бесплатной юридической помощи в рамках уголовного судопроизводства по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда адвокату ничего не остается, кроме как представлять интересы (защищать) лица, в отношении которого он назначен защитником; в данном случае адвокат лишен права выбора и должен неукоснительно выполнять данную обязанность.
