, в соответствии с которой понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом, и ст. 445 ГК РФ Ч.1, указывающая, что в случаях, установленных законом, договор может заключаться в обязательном порядке.
2) Статья 25 Закона об адвокатской деятельности. Согласно ч.1 этой статьи, адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом, на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.
3) Статья 434 ГК РФ Ч.1 и ч.2 ст.25 Закона об адвокатской деятельности, которые устанавливают, что гражданско-правовой договор на оказание юридической помощи заключается в простой письменной форме. При этом имеем в виду, что простая письменная форма соблюдается также и при обмене документами по почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи.
Указанные аргументы позволяют Г. К. Шарову сделать вывод о том, что основанием представительства по назначению является договор между государством и адвокатом в пользу третьего лица.
Обе рассмотренные позиции представляются недостаточно обоснованными. На наш взгляд, во всех случаях назначения адвоката, будь то уголовный или гражданский процесс, если заинтересованный участник дела желает и реально может (в силу наличия дееспособности) воспользоваться квалифицированной юридической помощью, то она должна оказываться ему на основании договора, заключенного им с адвокатом самостоятельно или по его поручению другими лицами. Если представляемое лицо может самостоятельно выбрать адвоката, определить объем его полномочий, согласовать с ним позицию по делу, то основанием возникновения представительских правоотношений в суде является договор (соглашение) между адвокатом и самим представляемым (доверителем), а не закон и не договор между государством и адвокатом в пользу третьего лица. По мнению Л. Д. Калинкиной, для обеспечения участникам уголовного судопроизводства свободы выбора защитника или представителя «в законе должны быть предусмотрены четкие условия возможности проявления субъектами уголовного процесса своей воли при принятии решения, кому защищать или представлять его интересы при производстве по уголовному делу165.
Закон или договор между адвокатом и государством в пользу третьего лица не могут быть основаниями возникновения правоотношений процессуального представительства в суде, имеющих в своей основе доверительные отношения между адвокатом и клиентом. В ст.48 Конституции РФ говорится о праве на получение квалифицированной юридической помощи, а не об обязанности. Условие об оплате оказываемых юридических услуг самостоятельно или за счет средств государства является лишь одним из пунктов договора. Сам представляемый (будь то подсудимый или участник гражданского процесса) решает, воспользоваться ли ему (или не воспользоваться) также конституционным правом на получение в предусмотренных законом случаях бесплатной юридической помощи. При этом возможность оплаты юридической помощи за счет государства не должна ограничивать прав гражданина на его самостоятельное участие в согласовании условий договора, на основании которого ему предоставляется юридическая помощь.
