Следующий неудобный момент – необходимость составления большого количества гражданско-правовых договоров, регламентирующих отношения между предприятием и физическими лицами (ИП). К вопросу их составления следует отнестись с особым вниманием. Дело в том, что если гражданско-правовой договор об оказании услуг предприятию физическим лицом будет включать в себя признаки, обычно присущие трудовым договорам, то по их наличию в судебном порядке может быть признано, что физическое лицо фактически состоит с этим предприятиям в трудовых отношениях. В результате чего последует взыскание с предприятия сумм недоплаченного ЕСН, а также пени и штрафов.
Трудовой договор – соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник (ст. 56 ТК РФ).
Чтобы исключить подобные проблемы, гражданско-правовой договор не должен содержать требований, регламентирующих следующее.
– Должность, рабочее время и график работы физического лица.
– Обязательное выполнение физическим лицом трудовых функций.
– Регулярную выплату заработной платы.
– Распорядок при выполнении работы.
– Условия возможного применения дисциплинарных взысканий к физическому лицу.
– Обязанность предприятия обеспечить условия труда в соответствии с требованиями трудового законодательства.
– Обязанность предприятия предоставить оплачиваемый отпуск.
Не всегда целесообразно применять подобную схему в отношении всех сотрудников предприятия. Если же дело касается, например, небольшой группы топ-менеджеров, работа которых оплачивается по самым высоким ставкам, то имеет смысл оформить их в качестве предпринимателей, оказывающих предприятию консультационные услуги. Желательно, чтобы они не являлись по совместительству штатными сотрудниками этой организации, иначе возникнет вопрос об установлении их взаимозависимости с предприятием, что, в свою очередь, даст возможность налоговым органам кон–тролировать тарифы за предоставленные консультационные услуги. Примерно такая же схема применялась в свое время в «ЮКОС», и, хотя формально законодательство не нарушалось, тем не менее она также стала объектом повышенного внимания налоговых органов. Окончательный результат дела данной компании всем известен.
