Значительное количество оценочных признаков содержал УК 1960 г. Как отмечает Т.А. Лесниевски-Костарева, около трети всех квалифицирующих обстоятельств в нем описано с их помощью, причем наибольшее распространение получили те из них, с которыми наиболее часто связаны судебные ошибки: тяжкие последствия, существенный и значительный ущерб, злостность, крупный и особо крупный размер, ответственное должностное положение виновного[253].
Анализ УК РФ 1996 г., проведенный вскоре после вступления его в действие, показал, что его наполнение оценочными понятиями отличалось от предыдущего Кодекса, как в количественном, так и в качественном отношении. Следует признать, что в целом их число сократилось, хотя и оставалось значительным. Так, например, среди всех квалифицирующих признаков их доля составляла 18 %. Наиболее часто встречались: тяжкие последствия, крупный размер (ущерб), лицо, находящееся в беспомощном состоянии, особая жестокость, значительный ущерб, общеопасный способ, особо крупный размер[254].
В действующем уголовном законодательстве оценочная лексика представлена достаточно широко как в сфере установления уголовной ответственности (т.е. используется при описании составов преступлений), так и, в особенности, в сфере дифференциации уголовной ответственности и наказания. И если реализация уголовного закона во второй сфере без оценочной деятельности правоприменителя в принципе невозможна, то в первой она крайне нежелательна. Дело в том, что эта сфера, согласно ст. 3 УК РФ, относится исключительно к компетенции законодателя. Поэтому усмотрение правоприменителя при определении содержания признаков состава преступления должно быть минимизировано.
Между тем в правовой литературе отмечалось, что только при описании общественно опасных последствий в качестве конструктивного либо квалифицирующего признака состава преступления законодатель использует понятия «тяжкие последствия», «крупный ущерб», «значительный ущерб», «существенный вред» и т.п., не раскрывая эти признаки, в 39 % статей Особенной части УК РФ, а в некоторых из них — и не единожды (например, в ст.ст. 285, 286 УК РФ)[255]. Но именно с этими признаками была связана и большая часть ошибок, допущенных при их толковании. На это также неоднократно обращалось внимание в юридической литературе[256].
Особенно насыщенными оценочными признаками оказались статьи, предусматривающие ответственность за преступления в сфере экономической деятельности. «Причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству», в ч. 1 ст. 171, ч. 1 ст. 172, ст. 173, ч. 2 ст. 176 УК; «крупный ущерб» — в ч. 2 ст. 169, ч. 1 ст. 176, ч.ч. 1 и 2 ст. 180, ч. 2 ст. 183, ст. 185, ч.ч. 1 и 2 ст. 195, ст. 197 УК; «значительный ущерб» — в ст. 182 УК; «иные тяжкие последствия» — в ст. 196 УК выступали в качестве конструктивного или квалифицирующего признака. Большинство существующих комментариев УК РФ не давали четкого толкования данных терминов, предлагая правоприменителю самому определять их значение исходя из конкретных обстоятельств дела, а попытки установления формальных критериев оценки ущерба для отдельных составов экономических преступлений, предпринимаемые различными исследователями, носили разобщенный и не всегда последовательный характер.
