Проблема пробелов в уголовном праве теснейшим образом связана и с применением аналогии. В уголовно-правовой литературе весьма распространено мнение, что в уголовном праве нет места аналогии. Об этом прямо говорится и в уголовном законе. Однако исключив аналогию как способ криминализации деяний, закон не указывает на недопустимость ее применения за пределами данной сферы. Кроме того, практика применения уголовного закона за последние 45 лет знает многочисленные случаи фактического восстановления и использования аналогии, несмотря на ее законодательную отмену. И, наконец, сам по себе законодательный запрет на применение аналогии не дает никаких рекомендаций судебным и следственным органам, как им действовать в случае обнаружения пробела.
В этой связи неизбежно возникает вопрос о роли Верховного Суда РФ, уполномоченного на дачу разъяснений по применению уголовного закона. Очевидно, что наличие пробелов в уголовном праве предъявляет повышенные требования к формулировкам упомянутых разъяснений, которые в отдельных случаях являются не вполне четкими и могут быть истолкованы в направлении расширения пределов уголовной ответственности.
Все эти вопросы ранее практически не исследовались или исследовались мало, не изучены и причины появления пробелов в уголовном праве, а также наиболее оптимальные способы их преодоления. Поэтому теоретическое исследование проблемы пробелов в уголовном праве должно способствовать дальнейшему совершенствованию не только российского уголовного законодательства, но и правоприменительной практики.
Автор не претендует на выявление всех пробелов в уголовном праве и на решение частных проблем. Отсутствие категоричности в некоторых наших выводах или отсутствие авторской позиции по некоторым вопросам объясняется спорностью и неразработанностью последних.
Автор выражает признательность за помощь, оказанную в написании этой работы, профессору А. В. Наумову, чьи критические замечания позволили по-новому осмыслить ее важнейшие положения.
Автор благодарит АО «Консультант Плюс» за информационную поддержку.
Глава I.
Вопрос о пробелах в праве в юридической и уголовно-правовой науке
§ 1. Проблемы правопонимания в уголовно-правовой науке
Пробелы в праве в общей теории права в основном рассматриваются в юридико-техническом аспекте. Такая постановка сводит саму проблему пробелов в праве к вопросам техники выявления пробелов в законодательстве и способам их устранения путем установления, преодоления и восполнения. Нисколько не сомневаясь в практической значимости и ценности этого аспекта исследования пробелов в праве, нельзя, однако, не заметить, что в теоретическом плане анализ гносеологических и онтологических вопросов, во всяком случае, должен предварять решение прикладных задач. Это важно, поскольку в литературе неоднократно указывалось, что юридическая техника в строгом смысле не входит в предмет общей теории права
